这起事故中，分包商有责任吗？

这起事故中，分包商有责任吗？
■卢 明
一次高空作业，2人不幸坠亡。然而，作业内容未列入承包合同之中，发生问题的设备也是总承包商提供的，组织作业是带班长个人行为还是职务行为，分包商有无责任单位？
2人不幸坠亡
2013年12月，某市XL广场1＃楼工地，在搭设安全平网时，2名工人违章作业，且未正确佩戴和使用安全带。固定平网的钢管扣件发生断裂，导致2人坠落死亡。
事故发生后，该市成立了事故调查组。经调查得知，XL广场项目施工总承包单位是地矿公司。2011年5月，地矿公司与三建公司签订了《XL广场1＃、2＃楼工程附着式升降脚手架工程承包合同》，但合同未明确“爬架”安全平网的搭设内容。
2012年5月，三建公司编制了施工方案，并根据专家“应补充安全平网”的论证意见，于2012年7月，编制了《XL广场1＃、2＃住宅楼附着式升降脚手架施工补充方案》，并通过专家组审定。
截至事故发生时，1＃楼主体结构已施工至27层。三建公司负责“爬架”搭设工作的带班长丁宇，组织人员已经完成4层、10层、16层“爬架”外围的安全平网搭设工作，正在进行22层安全平网搭设。
认定难有共识
事故调查组经过调查认定这是一起生产安全责任事故。但是对事故责任单位的认定，却有两种不同意见。
一种意见认为：事故责任单位是地矿公司，三建公司不应承担责任。理由是地矿公司与三建公司签订的合同中，不包括安全平网搭设内容，丁宇组织搭设安全平网是其个人行为。工人违章作业，未正确佩戴和使用安全带，是地矿公司管理不到位造成的。并且断裂的钢管扣件也是由地矿公司提供的。
另一种意见认为：地矿公司、三建公司都是事故责任单位。理由是地矿公司未与三建公司签订安全平网搭设承包合同，在管理上存在重大缺失，是事故发生的主要原因；三建公司是安全平网搭设的实际组织者，工人违章作业，未正确佩戴和使用安全带，是事故发生的重要原因。
应为职务行为
这两种意见争论的焦点是三建公司是不是事故责任单位，对本起事故发生要不要承担责任。厘清这个问题的核心是丁宇组织搭设安全平网的性质。笔者倾向于第二种意见。
一是地矿公司与三建公司之间存在事实合同关系。所谓事实合同是指民事主体通过一定的法律行为或准法律行为，相互达成缔约合意或符合法律规定的构成要件而成就的合同。
根据《合同法》第三十六条规定，本案双方虽然未正式签订安全平网搭设合同，但是三建公司采纳了专家组意见，编制了安全平网搭设专项施工补充方案，并且由其带班长丁宇实际组织搭设了4道安全平网。如果丁宇未经三建公司同意或默许，三建公司应当及时发现并制止丁宇私自揽活的行为。
二是丁宇组织搭设安全平网是职务行为。根据《民法通则》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，丁宇作为三建公司负责XL广场“爬架”搭设工作的带班长，由其安排人员在同一工地、同一幢楼、搭设用于预防“爬架”高坠事故的安全平网，其工作内容与履行职务有必然的内在联系，应当认定为“从事雇佣活动”。
因此，本案丁宇组织搭设安全平网是职务行为，三建公司应当在本起事故中承担相应的责任。

2013年注安题库
       经过一个多月的努力，在2012年的基础上，2013年注安题库终于与
大家见面了，欢迎大家浏览以下链接：

或：http://www.esafety.cn/Item/85508.aspx
或：http://esafety.taobao.com/